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招標代理機構(gòu)對中標結(jié)果是否可以再談判?

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作為大型國有企業(yè)內(nèi)部招標代理機構(gòu),所接受委托的招標項目多數(shù)已經(jīng)制定完善了相應(yīng)的招標方案,該方案是招標人層層把關(guān)并完成內(nèi)部審批流程,并上報到所屬板塊或總部招標管理部門,完成備案后委托招標代理機構(gòu)實施招標。有的招標方案是根據(jù)招標人主觀期望或以往運行情況編制的,如果完全按照招標方案組織招標,招標代理機構(gòu)難以實施甚至可能違反法律法規(guī)。因此招標代理機構(gòu)需要發(fā)揮主人翁意識,服務(wù)前移至招標方案的編制階段,使項目能夠在招標過程中既能實現(xiàn)項目實施目標,又能合法合規(guī)的完成招標和項目履約。

招標代理機構(gòu)

案例簡介

某大型產(chǎn)供銷一體化企業(yè)需要委托招標代理機構(gòu)對其銷售區(qū)域的公路運輸配送服務(wù)進行公開招標,由于該企業(yè)是直接面對終端用戶的,其公路運輸及配送服務(wù)范圍廣、工作量大且繁瑣、市場競爭激烈,因此其配送服務(wù)在很大程度上決定了最終用戶的消費體驗,因此該企業(yè)認為僅依賴一個中標人會給企業(yè)帶來一定風險。為了使企業(yè)效益最大化,招標人原計劃根據(jù)第二名中標候選人的投標報價和他是否接受調(diào)價來確定今后工作量分配的比例。

招標人在招標方案中制定的授標原則是:根據(jù)中標候選人排名順序先后,選擇前兩名中標候選人作為中標承運商。排名第一的投標人執(zhí)行本投標人的報價,作為第一中標候選人,排名第二的投標人如果報價低于排名第一投標人,則作為第二中標候選人,分配不低于40%的運輸量,執(zhí)行第二中標人價格;排名第二投標人如果報價高于排名第一投標人,但同意執(zhí)行排名第一投標人報價的,則作為第二中標候選人,分配不高于40%的運輸量;排名第二投標人報價高于排名第一投標人,但不同意執(zhí)行排名第一投標人報價,則作為第二中標候選人,不分配運輸量,作為第一中標人候補。

案例分析

1.前期市場調(diào)研分析

招標代理機構(gòu)接到本項目委托時,首先與招標人反復(fù)溝通,并做了一定市場調(diào)研后確定,招標人預(yù)估的工作量與市場上潛在投標人能力相匹配,中型及以上公路運輸配送企業(yè)可以承擔該項目工作量。但考慮到招標人企業(yè)銷售終端的用戶體驗,以及抵御運輸配送過程可能發(fā)生的突發(fā)事件,最好有兩家中標人來滿足招標人實際工作的開展;招標人從企業(yè)利益最大化的角度考慮,排名第二的中標人是否同意執(zhí)行第一名或較低的價格,進而決定其被分配的工作量,看似合理,但不合法。

2.法律法規(guī)風險分析

《招標投標法》第四十三條規(guī)定,“在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判;第四十五條規(guī)定,“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結(jié)果的,或者中標人放棄中標項目的,應(yīng)當依法承擔法律責任”;第四十六條規(guī)定,“招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”;第五十五條規(guī)定,“依法必須進行招標的項目,招標人違反本法規(guī)定,與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的,給予警告,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標結(jié)果的,中標無效”;第五十九條規(guī)定,“招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,責令改正;可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款”。

《招標投標法實施條例》第五十七條規(guī)定,“招標人和中標人應(yīng)當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同,合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”

綜上所述,招標人違反了兩個原則:一是招標人不應(yīng)就中標價格進行與中標人進行實質(zhì)性的價格談判,即排名第二的中標人最終執(zhí)行價格有可能發(fā)生變化;二是排名第一和第二中標人的授標比例在評標結(jié)果中無法明確,必須根據(jù)談判結(jié)果來決定授標比例;三是“不高于40%”和“不低于40%”這樣的字眼,招標人的可操作空間較大,不利于招標人實際工作中實施。

3.優(yōu)化授標原則,最大限度地滿足招標人要求

最終,招標代理機構(gòu)與招標人達成共識,根據(jù)中標候選人排名順序先后,評標委員會推薦第一、第二的中標候選人作為中標承運商,并將授標原則修改為“根據(jù)中標候選人排名順序先后,排名第二的中標候選人如果報價低于排名第一投標人,則分配約40%的運輸量,排名第一的中標候選人分配約60%的運輸量;排名第二投標人報價如果高于排名第一投標人,但沒有超過10%,分配約20%的運輸量,排名第一的投標人分配約80%的運輸量;排名第二投標人報價如果高于排名第一投標人,且超過10%,僅確定排名第一的為中標人。”這樣的評標授標原則可以確保:排名第一和第二的中標人均可按照投標報價與招標人簽約;排名第二的中標候選人是否中標,及其分配量取決于其投標報價高低,不存在招標人與第二名談判后確定分配量的可能性;招標人根據(jù)評標結(jié)果及中標通知書的內(nèi)容即可簽約,且履約過程可以公開透明。

延伸思考

招標不僅是依法必須招標的項目必須采用的招標采購方式,也因有現(xiàn)行國家法律法規(guī)可以依照,是目前多數(shù)國內(nèi)企業(yè)最常用的采購方式。招標代理機構(gòu)作為一種專業(yè)服務(wù)機構(gòu),有義務(wù)在符合法律法規(guī)要求下,協(xié)助招標人完成招標并收取一定服務(wù)費用。因為這種“服務(wù)”意識,招標代理機構(gòu)相對于招標人的話語權(quán)相對較弱,也不乏個別招標代理機構(gòu)為實現(xiàn)招標人的“意愿”不惜罔顧法律法規(guī)的約束,或者代理機構(gòu)人員對法律法規(guī)掌握的不清晰,專業(yè)能力不足致使招標人被陷入被投訴質(zhì)疑的泥潭,這樣的“不專業(yè)服務(wù)”不利于招標代理機構(gòu)的發(fā)展和價值體現(xiàn)?,F(xiàn)階段招標投標行業(yè)應(yīng)倡導(dǎo)專業(yè)的人做專業(yè)的事,只有真正為招標人把控好法律法規(guī)的風險,才能使招標專業(yè)機構(gòu)得以長期穩(wěn)定健康地發(fā)展。


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