作為大型國有企業(yè)內(nèi)部招標代理機構(gòu)，所接受委托的招標項目多數(shù)已經(jīng)制定完善了相應的招標方案，該方案是招標人層層把關并完成內(nèi)部審批流程，并上報到所屬板塊或總部招標管理部門，完成備案后委托招標代理機構(gòu)實施招標。有的招標方案是根據(jù)招標人主觀期望或以往運行情況編制的，如果完全按照招標方案組織招標，招標代理機構(gòu)難以實施甚至可能違反法律法規(guī)。因此招標代理機構(gòu)需要發(fā)揮主人翁意識，服務前移至招標方案的編制階段，使項目能夠在招標過程中既能實現(xiàn)項目實施目標，又能合法合規(guī)的完成招標和項目履約。

案例簡介

某大型產(chǎn)供銷一體化企業(yè)需要委托招標代理機構(gòu)對其銷售區(qū)域的公路運輸配送服務進行公開招標，由于該企業(yè)是直接面對終端用戶的，其公路運輸及配送服務范圍廣、工作量大且繁瑣、市場競爭激烈，因此其配送服務在很大程度上決定了最終用戶的消費體驗，因此該企業(yè)認為僅依賴一個中標人會給企業(yè)帶來一定風險。為了使企業(yè)效益最大化，招標人原計劃根據(jù)第二名中標候選人的投標報價和他是否接受調(diào)價來確定今后工作量分配的比例。

招標人在招標方案中制定的授標原則是：根據(jù)中標候選人排名順序先后，選擇前兩名中標候選人作為中標承運商。排名第一的投標人執(zhí)行本投標人的報價，作為第一中標候選人，排名第二的投標人如果報價低于排名第一投標人，則作為第二中標候選人，分配不低于40%的運輸量，執(zhí)行第二中標人價格；排名第二投標人如果報價高于排名第一投標人，但同意執(zhí)行排名第一投標人報價的，則作為第二中標候選人，分配不高于40%的運輸量；排名第二投標人報價高于排名第一投標人，但不同意執(zhí)行排名第一投標人報價，則作為第二中標候選人，不分配運輸量，作為第一中標人候補。

案例分析

1．前期市場調(diào)研分析

招標代理機構(gòu)接到本項目委托時，首先與招標人反復溝通，并做了一定市場調(diào)研后確定，招標人預估的工作量與市場上潛在投標人能力相匹配，中型及以上公路運輸配送企業(yè)可以承擔該項目工作量。但考慮到招標人企業(yè)銷售終端的用戶體驗，以及抵御運輸配送過程可能發(fā)生的突發(fā)事件，最好有兩家中標人來滿足招標人實際工作的開展；招標人從企業(yè)利益最大化的角度考慮，排名第二的中標人是否同意執(zhí)行第一名或較低的價格，進而決定其被分配的工作量，看似合理，但不合法。

2．法律法規(guī)風險分析

《招標投標法》第四十三條規(guī)定，“在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判；第四十五條規(guī)定，“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結(jié)果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任”；第四十六條規(guī)定，“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”；第五十五條規(guī)定，“依法必須進行招標的項目，招標人違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的，給予警告，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效”；第五十九條規(guī)定，“招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款”。

《招標投標法實施條例》第五十七條規(guī)定，“招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同，合同的標的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內(nèi)容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”