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答好政府采購“抽簽”行為的合理性命題

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人氣:-發(fā)表時間:2018-10-22 09:16【

“抽簽”作為一種排除人主觀意志的選擇活動自古有之,即隨機(jī)抽取。并應(yīng)用于政府采購領(lǐng)域的一些操作中,如,在一定條件下隨機(jī)抽取評審專家或供應(yīng)商。那么,政府采購領(lǐng)域中的抽簽行為究竟身在何處?其是否具有合理性?又有哪些值得商榷和改善的地方?

本文將帶領(lǐng)讀者共同尋找答案。

政府采購

曾有媒體報道,福建某地一工程招標(biāo)項目在搖號抽取中標(biāo)人的現(xiàn)場被發(fā)現(xiàn)有“貓膩”,有人舉報搖號的箱子一角翹起,其蓋子內(nèi)粘著一標(biāo)有12號數(shù)字的乒乓球。隨后,該事件引發(fā)熱議。

“抽簽”被用于排除人主觀意志的選擇,該行為活動自古有之,也就是我們現(xiàn)在所說的隨機(jī)抽取。抓鬮、搖號等都是其中的一種形式,并應(yīng)用于政府采購領(lǐng)域的一些操作中,如,在一定條件下隨機(jī)抽取評審專家或供應(yīng)商。

那么,政府采購領(lǐng)域內(nèi)具體存在哪些抽簽行為?其是否具有合理性?帶著這些問題,記者采訪了一些業(yè)內(nèi)專家來尋求答案。

抽簽行為“身”在何處

對于政府采購,抽簽的“身影”并不罕見。

我國政府采購的相關(guān)法律法規(guī)有許多關(guān)于抽簽(隨機(jī)抽?。┬袨榈囊?guī)定,如:

《中華人民共和國政府采購法》(以下簡稱《政府采購法》)第三十四條明確,貨物或者服務(wù)項目采取邀請招標(biāo)方式采購的,采購人應(yīng)當(dāng)從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商中,通過隨機(jī)方式選擇三家以上的供應(yīng)商,并向其發(fā)出投標(biāo)邀請書;

《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱《實施條例》)第三十九條指出,除國務(wù)院財政部門規(guī)定的情形外,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)從政府采購評審專家?guī)熘须S機(jī)抽取評審專家。

另外,《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財政部令第87號)(以下簡稱“87號令”)第三十一條,《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》(財政部令第74號)(以下簡稱“74號令”)第十二條以及《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》第六條都有關(guān)于在一定條件下隨機(jī)抽取中標(biāo)供應(yīng)商、評審專家的規(guī)定。

上述隨機(jī)抽取方式主要可以區(qū)分為三類,即評審專家的確定、供應(yīng)商的確定和中標(biāo)候選人的確定。但這三類確認(rèn)的前提要件,均是相應(yīng)的評審專家、供應(yīng)商或中標(biāo)候選人具備相關(guān)的資質(zhì)條件且符合政府采購法律法規(guī)及規(guī)章的要求。

此外,某代理機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人還告訴記者,實踐中,在法律規(guī)定之外,某些地方也存在一些不合法不合理的做法,如,某地監(jiān)管部門曾強制規(guī)定采購人抽簽選擇代理機(jī)構(gòu)。但《政府采購代理機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》第十二條指出,采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目特點、代理機(jī)構(gòu)專業(yè)領(lǐng)域和綜合信用評價結(jié)果,從名錄中自主擇優(yōu)選擇代理機(jī)構(gòu)。任何單位和個人不得以搖號、抽簽、遴選等方式干預(yù)采購人自行選擇代理機(jī)構(gòu)。

再如,在供應(yīng)商比較多且要分包的情況下,對供應(yīng)商進(jìn)行分組抽簽決定分包中標(biāo)者?;蛘呤窃跊Q定哪些供應(yīng)商有投標(biāo)資格時,也選擇用抽簽的方式。顯然,這些都屬于非法行為(此類行為在本文中不做探討)。

拷問抽簽行為合理性

政府采購業(yè)務(wù)紛繁復(fù)雜,抽簽行為的合理性惹人關(guān)注,但又莫衷一是。

針對法律法規(guī)中要求的抽簽行為,政府采購法律專家蔡錕表示,像上述法律規(guī)定的內(nèi)容,均是要求相應(yīng)的評審專家、供應(yīng)商或中標(biāo)候選人具備相關(guān)的資質(zhì)條件且符合政府采購法律法規(guī)規(guī)章,因此,在合法合規(guī)的前提下, 為了保障政府采購行為的效率,避免不必要的爭議,以及避免如圍標(biāo)串標(biāo)、串通評標(biāo)等行為的發(fā)生,采取隨機(jī)抽取的方式,存在合理性,甚至是最具備實操價值的一種方式。

目前在實踐中,對評審專家及供應(yīng)商的抽簽,一般采用由計算機(jī)在相應(yīng)的專家?guī)旎蚬?yīng)商庫中根據(jù)預(yù)先設(shè)定的抽取程序進(jìn)行抽取的方式進(jìn)行。

另外,只要進(jìn)入相應(yīng)專家?guī)旎蚬?yīng)商庫的程序合法,審核嚴(yán)格,能夠確保入庫專家或供應(yīng)商的資質(zhì)及產(chǎn)品符合相關(guān)政府采購法律法規(guī)及規(guī)章要求,并且計算機(jī)的隨機(jī)抽取程序的設(shè)計及運行公開公平公正且不存在人為干涉可能,則該種抽取方式是合理的。

新華通訊社辦公廳政府采購處李剛則指出,在沒有強有力的第三方行政監(jiān)管以及相關(guān)配套法律法規(guī)制約下,貌似透明的抽簽仍舊存在弊端,并不代表公開、公平、公正,也不能有效防范圍標(biāo)、串標(biāo)行為。像福建某地在搖號抽取中標(biāo)人時作弊的事件就表明,抽簽也可以舞弊。其需要完備的問題很多,如:

誰來制定抽簽程序和規(guī)則?

誰來主持抽簽程序?

如何確定抽簽范圍?

誰來監(jiān)督抽簽程序?

誰能現(xiàn)場參與抽簽?

是否設(shè)定多名中簽候選人?

另外,抽簽作弊的法律責(zé)任問題,抽簽結(jié)果的公示公告問題,權(quán)益損害的質(zhì)疑投訴問題等等都需要考慮。而如果將上述問題納入規(guī)范,其難度不亞于重新建立一套招標(biāo)體系。

實際上,大多數(shù)業(yè)內(nèi)人士對政府采購法律體系關(guān)于抽簽行為的規(guī)定都持以肯定態(tài)度,但是也有人認(rèn)為,這些規(guī)定的合理性有待商榷。

上述采購代理機(jī)構(gòu)的相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴記者,以74號令第十二條關(guān)于從供應(yīng)商庫隨機(jī)抽取供應(yīng)商的規(guī)定為例,這么做看似公平合理,但是卻忽視了“自愿”的原則,雖然供應(yīng)商有權(quán)拒絕,但他們?nèi)詴?dān)心這樣做對今后參與政府采購活動的影響。

此外,許多業(yè)內(nèi)人員還表示,抽簽的方式具有實際操作的意義。當(dāng)采購人難以選擇哪家供應(yīng)商或哪位評審專家時,在合法合規(guī)的前提下,可以將抽簽作為輔助決策手段用于選擇。

讓抽簽行為更“名正言順”

政府采購法律法規(guī)對抽簽方式的規(guī)定不應(yīng)是一種強制措施,其需要打好制度上的“補丁”。

有專家告訴記者,在抽簽行為的實施過程中,加強行政管理非常必要,但行政管理的范圍需有明確的界限,即依法行政。如果抽簽程序確有缺陷或存在不嚴(yán)密的問題,應(yīng)當(dāng)積極總結(jié)經(jīng)驗找出問題癥結(jié),及時提請立法機(jī)關(guān)修訂完善法律法規(guī),而不能通過自行制定法外程序等“土政策”,用違法的方式解決涉法問題。

海南菲迪克招標(biāo)咨詢有限公司總經(jīng)理彭時明指出,與其大費周章地去規(guī)范抽簽的操作流程,不如花氣力加強評審專家?guī)旌凸?yīng)商庫的建設(shè),讓更具實力和有道德操守的評審專家和供應(yīng)商進(jìn)入到庫中,讓采購人自主選擇的權(quán)利無“租”可尋,而只能成為正確擔(dān)負(fù)主體責(zé)任的手段。

另外,抽簽應(yīng)該是行為主體自愿采用的、依賴隨機(jī)性保證機(jī)會均等或公平的措施,是當(dāng)事人在主觀意愿無法達(dá)成選擇時主動尋求的遴選辦法,不應(yīng)當(dāng)由第三方強制規(guī)定。行為主體只有在自愿選用抽簽方式做選擇時,才能對選擇的結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。如果既要選擇者承擔(dān)責(zé)任,又要約束其選擇的權(quán)利,權(quán)責(zé)顯然不對等。

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法》第三十四條 貨物或者服務(wù)項目采取邀請招標(biāo)方式采購的,采購人應(yīng)當(dāng)從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商中,通過隨機(jī)方式選擇三家以上的供應(yīng)商,并向其發(fā)出投標(biāo)邀請書。

《中華人民共和國政府采購法實施條例》第三十九條 除國務(wù)院財政部門規(guī)定的情形外,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)從政府采購評審專家?guī)熘须S機(jī)抽取評審專家。

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財政部令第87號)第三十一條 采用最低評標(biāo)價法的采購項目,提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人參加同一合同項下投標(biāo)的,以其中通過資格審查、符合性審查且報價最低的參加評標(biāo);報價相同的,由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個參加評標(biāo)的投標(biāo)人,招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機(jī)抽取方式確定,其他投標(biāo)無效;使用綜合評分法的采購項目,提供相同品牌產(chǎn)品且通過資格審查、符合性審查的不同投標(biāo)人參加同一合同項下投標(biāo)的,按一家投標(biāo)人計算,評審后得分最高的同品牌投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格;評審得分相同的,由采購人或者采購人委托評標(biāo)委員會按照招標(biāo)文件規(guī)定的方式確定一個投標(biāo)人獲得中標(biāo)人推薦資格,招標(biāo)文件未規(guī)定的采取隨機(jī)抽取方式確定,其他同品牌投標(biāo)人不作為中標(biāo)候選人。


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