作為社會中介機構(gòu)的代理機構(gòu)，在《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱《招標投標法》)和《中華人民共和國政府采購法》(以下簡稱《政府采購法》)中的稱謂各不相同，其在《招標投標法》中被稱為“招標代理機構(gòu)”，在《政府采購法》中則被稱為“采購代理機構(gòu)”。稱謂上的差別，意味著兩種代理機構(gòu)的代理職責(zé)有所區(qū)別，但現(xiàn)實工作中，因“招標”和“采購”在特定條件下含義基本一致，代理機構(gòu)發(fā)揮的作用也基本相同。因此，社會上普遍將兩種代理機構(gòu)混為一談，尤其是在取消代理機構(gòu)資格條件后，兩種代理機構(gòu)可交叉開展業(yè)務(wù)，此種情況下更是“不分你我”，將它們統(tǒng)稱為“招標采購代理機構(gòu)”也不為過。

雖然如此，畢竟《招標投標法》和《政府采購法》屬于兩個不同領(lǐng)域的法律，規(guī)范的內(nèi)容和執(zhí)行的程序各不相同，因此，代理機構(gòu)在招標投標和政府采購中所扮演的角色也是存在差異的。代理機構(gòu)從業(yè)人員只有弄懂、弄清這些不同點，才能在代理兩種業(yè)務(wù)時，不至于在專業(yè)用詞上張冠李戴，在組織程序上交叉錯亂，從而更加有效地提高專業(yè)化代理水平。

為此，筆者梳理了招標投標和政府采購兩個領(lǐng)域中關(guān)于采購主體、采購程序、采購內(nèi)容以及維權(quán)等方面的差異點，希望能幫助代理機構(gòu)更好地發(fā)揮專業(yè)顧問的作用。

采購主體、內(nèi)容范圍和采購方式存在差異

《招標投標法》是對依法必須招標的工程建設(shè)項目進行規(guī)范的法律，因此，通常所說的招標投標，主要是指工程建設(shè)項目的招標投標，即招標投標的內(nèi)容范圍主要是工程建設(shè)項目。招標投標的主體既可以是黨政機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體(統(tǒng)稱政府組織)，也可以是國有企業(yè)和社會民間組織。招標投標的采購方式僅有公開招標和邀請招標兩種方式。

《政府采購法》是對黨政機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體使用財政資金采購貨物、工程和服務(wù)的政府采購活動進行規(guī)范的法律，因此，政府采購的主體僅限于政府組織，采購內(nèi)容范圍既包括貨物、服務(wù)項目，也包括工程建設(shè)項目。另外，根據(jù)《政府采購法》關(guān)于“政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法”的規(guī)定，以及《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱《政府采購法實施條例》)第二十五條“政府采購工程依法不進行招標的，應(yīng)當依照政府采購法和本條例規(guī)定的競爭性談判或者單一來源采購方式采購”的規(guī)定，可將政府采購的內(nèi)容范圍明確為貨物、服務(wù)和非招標工程。政府采購的方式與招標投標也存在很大差別，除公開招標和邀請招標兩種方式外(注：此兩種方式與《招標投標法》的公開招標和邀請招標在操作細節(jié)上存在差異，將在后面分析)，還包括競爭性談判、競爭性磋商、詢價和單一來源等方式。

弄清招標投標和政府采購在采購主體、內(nèi)容范圍和采購方式上的差異點，有助于代理機構(gòu)正確判斷所代理項目的適用法律和適用方式。例如，某代理機構(gòu)受托代理一個預(yù)算金額達到400萬元的工程建設(shè)項目，根據(jù)采購內(nèi)容和預(yù)算金額，可初步確定該項目適用招標投標法，具體采用《招標投標法》中的哪種招標方式，或者是否必須進行招標，需根據(jù)委托方(采購主體)的性質(zhì)、資金性質(zhì)、內(nèi)容范圍等情況具體分析：

如委托方(采購主體)為政府組織，或雖非政府組織，但資金性質(zhì)屬于國有資金，根據(jù)《必須招標的工程項目規(guī)定》(發(fā)改委令第16號)和《中華人民共和國招標投標法實施條例》(以下簡稱《招標投標法實施條例》)第八條“國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目，應(yīng)當公開招標”的規(guī)定，可確定該項目必須采用公開招標方式(具備邀請招標或可不進行招標的情形除外)。

如項目委托方(采購主體)不屬于政府組織，資金性質(zhì)也非國有資金，但采購內(nèi)容屬于《必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》的范圍，則該項目應(yīng)當采用公開招標或邀請招標方式。如采購內(nèi)容不屬于《必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》文件規(guī)定的范圍，則可不進行招標，并且根據(jù)《關(guān)于進一步做好<必須招標的工程項目規(guī)定>和<必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定>實施工作的通知》(以下簡稱《通知》)的規(guī)定，不能強制委托方(采購主體)進行招標。

對于預(yù)算金額未達到400萬元的工程建設(shè)項目，因不屬于依法必須招標的工程，委托方(采購主體)無論是政府組織還是社會組織，均可不進行招標采購，且根據(jù)《通知》規(guī)定，不能強制委托方(采購主體)進行招標采購，具體采用何種方式實施采購，完全由委托方(采購主體)自主確定。但是如果委托方(采購主體)屬于政府組織，根據(jù)《政府采購法實施條例》第二十五條的規(guī)定，則必須采用競爭性談判(競爭性磋商)或單一來源采購方式，而不能采用其他方式。